Delaware Inc gründen: Gründeraktien, Vesting und die 30-Tage-Frist nach 83(b), aufgesetzt in der Form, die US-Investoren lesen können

Die Inc ist die amerikanische Corporation, im Steuerrecht C-Corporation genannt. Sie ist die Rechtsform, mit der Startups Aktien an Gründer, Mitarbeiter und Investoren ausgeben und die Investoren aus Finanzierungsrunden kennen. Diese Seite zeigt, wie eine Inc in Delaware entsteht, wie Gründeraktien, Vesting und die 83(b)-Wahl zusammenhängen, wie die Franchise Tax in Delaware berechnet wird und welche Pflichten ein ausländischer Gesellschafter mitbringt. Bestellen kannst du die Gründung auf unserer Seite Delaware C-Corporation; hier geht es um das, was du vorher wissen solltest.

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17. November 2022

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1Die Inc und wofür sie gebaut ist

Eine Corporation ist eine eigene Steuerpflichtige. Sie zahlt auf ihren Gewinn Bundessteuer von 21 Prozent nach 26 U.S.C. § 11(b), dazu gegebenenfalls die Steuer des Bundesstaats, in dem sie Geschäfte betreibt. Schüttet sie Gewinn aus, besteuern die USA die Dividende beim Aktionär ein zweites Mal; bei einem Aktionär im Ausland geschieht das in der Regel über eine Quellensteuer von 30 Prozent, die ein Doppelbesteuerungsabkommen senken kann. Wie das im Einzelnen läuft, steht auf unserer Seite zur Besteuerung der US-Corporation.

Die LLC funktioniert anders. Ihre Gewinne werden ohne besondere Wahl beim Gesellschafter besteuert, und sie hat Anteile statt Aktien. Für ein Unternehmen, das wächst und Gewinne in der Gesellschaft lässt, ist das oft unpraktisch, und Finanzierungsrunden mit Vorzugsaktien, Optionsprogrammen für Mitarbeiter und mehreren Investoren sind auf die Corporation zugeschnitten. Wer mit einer LLC beginnt, kann später wechseln; wie das geht, steht unter LLC in C-Corp umwandeln.

Eine Variante scheidet für die meisten Leser aus. Die S-Corporation, bei der die Gewinne wie bei einer Personengesellschaft beim Aktionär besteuert werden, darf nach 26 U.S.C. § 1361(b)(1)(C) keinen Nonresident Alien als Aktionär haben. Solange auch nur ein Aktionär nicht in den USA ansässig ist, bleibt die Inc eine C-Corporation.

2Die Gründung in Delaware

Die Inc entsteht mit der Eintragung des Certificate of Incorporation bei der Division of Corporations in Delaware. Das Gesetz schreibt in 8 Del. C. § 102(a) vor, was darin stehen muss:

• der Name, der einen Rechtsformzusatz wie „Incorporated“, „Corporation“, „Company“ oder „Limited“ oder deren Abkürzung enthält,
• die Anschrift des Registered Office in Delaware und der Name des Registered Agent,
• der Gegenstand; es genügt die Formel, dass die Gesellschaft jede rechtmäßige Tätigkeit ausüben darf,
• die Zahl der Aktien, die die Gesellschaft ausgeben darf, und ihr Nennwert oder der Hinweis, dass sie keinen haben, bei mehreren Gattungen für jede Gattung,
• Name und Anschrift des Incorporator, der Person, die die Gründung einreicht.

Die Staatsgebühr beträgt nach der Gebührenordnung vom 1. August 2026 mindestens 109 Dollar und steigt mit der Zahl der genehmigten Aktien. Gegen Aufpreis bearbeitet Delaware schneller: 50 Dollar für 24 Stunden, 100 Dollar für denselben Tag, bis hin zur Bearbeitung in einer Stunde für 1.000 Dollar.

Die Gesellschafter stehen nicht im Certificate of Incorporation, und Delaware führt kein Aktionärsregister. Eine Meldung der wirtschaftlich Berechtigten an die Bundesbehörde FinCEN ist für Gesellschaften, die in den USA gegründet wurden, nicht mehr nötig; FinCEN hat sie mit einer Regel von 2025 davon ausgenommen.

Plant die Inc ein Büro oder Mitarbeiter in einem anderen Bundesstaat, etwa in Texas, muss sie sich dort zusätzlich registrieren. Das erklärt unsere Seite Foreign Qualification; die Regeln für Corporations sind dieselben wie für LLCs, nur die Formulare und Gebühren unterscheiden sich.

3Board, Officers und Bylaws

Die Inc hat zwei Ebenen. Das Board of Directors leitet nach 8 Del. C. § 141(a) die Geschäfte der Gesellschaft oder lässt sie unter seiner Aufsicht führen. Es besteht aus einer oder mehreren natürlichen Personen, die keine Aktionäre sein müssen. Die Officers führen das Tagesgeschäft; ihre Titel und Aufgaben legen nach § 142 die Bylaws oder ein Beschluss des Boards fest. Eine Person darf mehrere oder alle Ämter zugleich innehaben, und einer der Officers führt die Protokolle der Hauptversammlung und der Board-Sitzungen. Ein einzelner Gründer kann also alleiniger Director, President, Secretary und einziger Aktionär sein.

Die Bylaws sind die innere Ordnung der Gesellschaft: wie das Board gewählt wird, wie es beschließt, welche Ämter es gibt und wie Aktien übertragen werden. Sie werden nicht eingereicht. Nach § 109 beschließen sie zuerst der Incorporator oder die ersten Directors; sobald die Gesellschaft für Aktien bezahlt wurde, liegt das Recht bei den Aktionären, wenn das Certificate of Incorporation es nicht zusätzlich dem Board gibt.

Für eine Tochter eines deutschen, österreichischen oder Schweizer Unternehmens stellt sich die Frage, wer in den USA an der Spitze steht. Am Anfang kann das ein Geschäftsführer der Muttergesellschaft übernehmen. Für die Betriebsstätte, die die Gesellschaft in den USA aufbaut, gehört auf Dauer eine Person vor Ort dazu, die das Geschäft tatsächlich führt.

4Gründeraktien richtig ausgeben

Das Certificate of Incorporation legt fest, wie viele Aktien die Gesellschaft ausgeben darf. Ausgegeben sind sie damit noch nicht. Das geschieht erst durch Beschluss des Boards, das nach 8 Del. C. § 152 auch bestimmt, welche Gegenleistung die Gesellschaft dafür erhält: Geld, materielle oder immaterielle Vermögenswerte oder jeden anderen Vorteil für die Gesellschaft. Bringt ein Gründer Rechte an Software, Marken oder Know-how ein, wird das in einem eigenen Vertrag festgehalten, damit die Rechte wirklich bei der Gesellschaft liegen.

Wer einen großen Vorrat an genehmigten Aktien mit sehr niedrigem Nennwert festlegt, etwa einige Millionen Aktien zu einem Bruchteil eines Cents, behält Raum für spätere Investoren und ein Optionsprogramm, und der Preis je Gründeraktie bleibt gering. Diese Zahl hat aber eine Folge für die Franchise Tax, die du kennen solltest, bevor du sie festlegst; dazu gleich mehr.

Aktien müssen nicht auf Papier verbrieft sein. Nach § 158 kann das Board beschließen, dass einige oder alle Aktien ohne Zertifikat geführt werden; die Gesellschaft führt dann ihr Aktienbuch selbst oder lässt es elektronisch führen.

5Vesting und Reverse Vesting

Gründen mehrere Personen zusammen, stellt sich früh die Frage, was passiert, wenn einer nach einem halben Jahr aussteigt. Eine Antwort darauf ist Vesting, bei Gründeraktien in der Form des Reverse Vesting. Der Gründer erhält seine Aktien sofort und ist vom ersten Tag an Aktionär mit Stimmrecht. Die Gesellschaft hat aber das Recht, einen Teil zurückzukaufen, etwa zum ursprünglichen Ausgabepreis, wenn er vor Ablauf einer vereinbarten Frist ausscheidet. Mit jedem Monat oder Jahr wird ein weiterer Teil frei.

Vesting ist kein Gesetzesbegriff, sondern eine Vereinbarung im Aktienkaufvertrag. Wie lange es läuft, ob es eine Mindestzeit vor dem ersten freien Teil gibt und was bei einem Verkauf der Gesellschaft geschieht, handeln die Gründer aus, später oft auf Wunsch der Investoren neu.

6Die 83(b)-Wahl: 30 Tage, die du nicht verpassen solltest

Aktien, die jemand im Zusammenhang mit seiner Arbeit für eine Gesellschaft erhält und die noch zurückgekauft werden können, behandelt das US-Steuerrecht nach 26 U.S.C. § 83 besonders. Ohne weitere Erklärung entsteht steuerpflichtiges Einkommen erst, wenn ein Teil frei wird, und zwar in Höhe des Werts zu diesem Zeitpunkt. Wächst das Unternehmen, kann das bei jedem freien Teil ein höheres Einkommen bedeuten, ohne dass Geld geflossen ist.

Die 83(b)-Wahl dreht das um. Wer sie trifft, versteuert den Unterschied zwischen Wert und gezahltem Preis schon bei der Ausgabe. Bei Gründeraktien, die zu ihrem geringen Wert gekauft werden, ist dieser Unterschied oft null. Spätere Wertsteigerungen werden dann erst bei einem Verkauf erfasst. Der Preis der Wahl: Verfällt ein Teil der Aktien, weil der Gründer früh ausscheidet, gibt es dafür keinen Abzug.

Die Frist ist streng. Die Wahl muss nach § 83(b)(2) spätestens 30 Tage nach der Ausgabe der Aktien getroffen werden und lässt sich nur mit Zustimmung der IRS widerrufen. Die IRS hat dafür Form 15620 herausgegeben, in der Fassung vom April 2025. Das unterschriebene Formular geht per Post an das IRS-Amt, bei dem der Gründer seine Steuererklärung abgibt; eine Kopie erhält die Gesellschaft.

Ob die Wahl für dich nötig ist, hängt davon ab, ob du für diese Aktien in den USA steuerpflichtig bist oder es werden kannst, etwa weil du mit einem Visum in die USA gehst und dort für die Gesellschaft arbeitest. Wie dein Wohnsitzstaat Gründeraktien mit Rückkaufsrecht behandelt, ist eine eigene Frage. Beides klärst du vor der Ausgabe der Aktien, denn nach 30 Tagen ist die Entscheidung gefallen.

7Die Franchise Tax in Delaware richtig berechnen

Jede Corporation aus Delaware reicht jedes Jahr bis zum 1. März ihren Jahresbericht ein und zahlt die Franchise Tax. Die Gebühr für den Bericht beträgt 50 Dollar. Wer zu spät kommt, zahlt 200 Dollar Strafe und 1,5 Prozent Zinsen im Monat auf die offene Steuer. Die Steuer hat keine Verbindung zum Gewinn; sie richtet sich nach den Aktien.

Delaware kennt zwei Methoden, und die Gesellschaft zahlt den niedrigeren Betrag. Nach der Methode der genehmigten Aktien kosten bis zu 5.000 Aktien 175 Dollar, 5.001 bis 10.000 Aktien 250 Dollar, und jede weiteren 10.000 Aktien oder ein Teil davon 85 Dollar mehr. Nach der Assumed Par Value Capital Method teilt man das Bruttovermögen laut Bilanz der Form 1120 durch die Zahl der ausgegebenen Aktien, rechnet daraus einen angenommenen Nennwert für alle genehmigten Aktien und zahlt 400 Dollar je angefangene Million dieses Werts, mindestens 400 Dollar. Die Obergrenze liegt bei beiden Methoden bei 200.000 Dollar.

Für ein Startup mit zehn Millionen genehmigten Aktien macht das einen großen Unterschied. Nach der ersten Methode wären 85.165 Dollar fällig. Nach der zweiten sind es bei kleinem Vermögen 400 Dollar. Die zweite Methode setzt voraus, dass der Jahresbericht die Zahl der ausgegebenen Aktien und das Bruttovermögen nennt. Zahlt eine Gesellschaft 5.000 Dollar oder mehr, leistet sie Vorauszahlungen über das Jahr verteilt.

8Investoren und ausländische Gesellschafter

Für Investoren gibt die Inc das Werkzeug, das sie brauchen. Nach 8 Del. C. § 151 kann eine Corporation mehrere Gattungen und Serien von Aktien ausgeben, mit unterschiedlichen Stimmrechten, Vorzügen und Sonderrechten, wie das Certificate of Incorporation sie festlegt. Eine Finanzierungsrunde mit Vorzugsaktien bedeutet deshalb in der Regel eine Änderung des Certificate of Incorporation; die Staatsgebühr dafür beginnt nach der Gebührenordnung bei 214 Dollar.

Gehören einer ausländischen Person mindestens 25 Prozent der Inc, gibt die Gesellschaft mit ihrer Steuererklärung auf Form 1120 jedes Jahr auch Form 5472 ab, die Meldung der Geschäfte mit ihrem ausländischen Gesellschafter. Form 1120 ist am 15. Tag des vierten Monats nach Ende des Steuerjahres fällig, bei einem Kalenderjahr also am 15. April; mit Form 7004 lässt sich die Frist verlängern.

Ist die Inc die Tochter einer GmbH oder AG, gehört die Struktur zwischen Mutter und Tochter zur Planung: Verrechnungspreise, Lizenzen, Darlehen und die Frage, wie Gewinn zur Mutter fließt. Und soll statt einer Tochter das ganze Unternehmen unter eine Delaware-Gesellschaft, etwa weil Investoren aus den USA das verlangen, ist das ein eigener Vorgang, der auf unserer Seite zum Delaware Flip beschrieben ist.

9Wo du bestellst

Die Gründung der Inc mit Registered Agent, EIN und Kontoantrag findest du auf der Seite Delaware C-Corporation, die Übersicht über alle sechs Bundesstaaten auf der Seite US-Corporation gründen. Willst du später selbst in die USA, um die Gesellschaft vor Ort zu führen, gehört das Visum von Anfang an in die Planung; dafür gibt es den Visa-Fahrplan zur Gründung. Über ein Visum entscheiden allein die US-Behörden.

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22. August 2022

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