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Das O-1-Visum ist eine Nichteinwanderungsvisa-Klassifizierung für Antragsteller, die als Personen mit außergewöhnlichen Fähigkeiten in verschiedenen Bereichen gelten, darunter Wissenschaft, Bildung, Wirtschaft oder Sport (O-1A) sowie Kunst und Film/Fernsehen (O-1B).
Im Allgemeinen müssen O-1-Visa von einem Arbeitgeber oder einem benannten Vertreter, Arbeitgeber, Sponsor oder Agenten eingereicht werden, da das Einreichen von Anträgen für sich selbst gemäß den Vorschriften nicht gestattet ist.
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Seit 2016 auch mit eigener Firma
Das Foreign Affairs Manual (FAM) des US-Außenministeriums wurde jedoch 2016 geändert, um es einer juristischen Person im Besitz eines Ausländers zu ermöglichen, in seinem oder ihrem Namen eine O-1-Petition einzureichen. Insbesondere heißt es in 402.13-2b, dass „die USCIS-Bestimmungen vorsehen, dass der Antragsteller entweder ein Arbeitgeber oder ein Vertreter sein kann. Während O-1-Begünstigte keinen Eigenantrag stellen können, kann eine separate juristische Person im Besitz des O-1-Begünstigten berechtigt sein, einen Antrag im Namen des O-1-Begünstigten einzureichen.“
Mit dieser vorteilhaften Änderung der FAM-Leitlinien wurde ein neuer Weg für O-1-Antragsteller eröffnet, die eine juristische Person, die ihnen ganz oder teilweise gehört, als bevollmächtigten Antragsteller einsetzen können, sofern sie die Grundvoraussetzungen für O-1 erfüllen (d.h. einen bedeutenden Preis gewonnen haben oder mindestens drei Kriterien gemäß den Vorschriften erfüllen).
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Gerade für EU Tech-Startup-Gründer ideal
Gerade für die EU Tech-Startup-Szene hat sich diese neue Regelung als ein Segen entpuppt. In der Tat wandern mittlerweile immer mehr Gründer mit dem O-1 Visum in die USA aus. Die Tatsache, dass Gründer in der Regel ein hohes Gehalt bekommen und dann auch noch Millionen an Kapital von US VCs reicht nämlich aus, um außergewöhnliche Fähigkeiten im Sinne des O-1 Visums zu bestätigen.
Wir haben zu dem Thema eine ganz eigene Seite erstellt, auf der Sie alle Details rund um den O-1 Antrag für Startup Gründer erfahren.
Neuantrag oder bestehendes O-1 Visum?
Es gibt nun zwei verschiedene Fälle, in denen man ein Unternehmen gründen möchte. Der erste Fall ist der, in dem der O-1-Antragsteller versucht, den O-1-Status speziell durch das besitzende Unternehmen, zu erhalten, d. h. er beruft sich auf die Bestimmungen der oben genannten FAM-Leitlinien zum "Self-Petitioning". Der zweite Fall ist der, dass ein Begünstigter bereits den O-1-Status besitzt und ein Unternehmen gründet und für das Unternehmen, das dem Antragsteller gehört, arbeiten möchte. In beiden Fällen muss ein "Arbeitnehmer-Arbeitgeber-Verhältnis" bestehen.
Das Neufeld-Memo aus dem Jahr 2010 definiert ein Arbeitnehmer-Arbeitgeber-Verhältnis für US-Arbeitgeber neu. Demnach kann der Begünstigte nicht entlassen werden, wenn er "der einzige Betreiber, Manager und Angestellte" ist, da er sich nicht selbst entlassen kann und keine andere Stelle hat, die dies tun könnte. In einem solchen Fall besteht kein Arbeitnehmer-Arbeitgeber-Verhältnis. Dieses Erfordernis kann überwunden werden, indem eine Trennung zwischen dem antragstellenden Unternehmer und dem Unternehmen durch einen Vorstand oder einen Bevollmächtigten geschaffen wird.
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Sie brauchen einen Geschäftsführer für Ihre US-Gesellschaft
Konkret heißt dies, dass Ihre US-Gesellschaft einen Geschäftsführer haben muss, der nicht Sie selbst als Begünstigter des O-1 Antrags sein können. Dieser Geschäftsführer sollte eine Vertrauensperson sein, muss aber nicht in den USA leben. Freilich sind Dinge wie Geschäftsführerhaftung und Veröffentlichung im Handelsregister zu beachten, die dem Geschäftsführer bewusst sein müssen und auf welche er sich einlassen muss.
Für Antragsteller, die über ein eigenes Unternehmen eine Petition für den O-1-Status einreichen möchten, erlaubt der FAM-Leitfaden im Wesentlichen, dass ein O-1-Antragsteller über ein Unternehmen, das sich ganz oder teilweise in seinem Besitz befindet, eine "Selbst-Petition" für Arbeiten einreicht, die in den Vereinigten Staaten im Auftrag anderer Arbeitgeber ausgeführt werden sollen, woraufhin der Antragsteller dann während der Gültigkeitsdauer seines O-1-Status zusätzliche Arbeiten in dem jeweiligen Fachgebiet ausführen kann, ohne dafür einen neuen oder geänderten O-1-Antrag stellen zu müssen.
Für Begünstigte, die bereits den O-1-Status besitzen, ist die Gründung eines Unternehmens (was die begrenzten Handlungen der Gründung einer Gesellschaft oder LLC, die Eröffnung eines Bankkontos für das Unternehmen usw. beinhaltet) zulässig, ohne dass eine andere Form der Arbeitsgenehmigung erforderlich ist. Die tatsächliche Führung und der Betrieb des Unternehmens erfordern jedoch eine ordnungsgemäße Arbeitsgenehmigung und fallen nicht unter den O-1-Status. Alternative Optionen wie das E-2-Visum oder das EB-5-Visum können für solche Zwecke besser geeignet sein. Im Zusammenhang mit dem O-1 Visum muss die oben beschriebene "Arbeitnehmer-Arbeitgeber"-Beziehung bestehen.
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Der Geschäftsführer muss Sie feuern dürfen
So kann der O-1-Antragsteller/Begünstigte immer noch alleiniger Aktionär einer Gesellschaft sein und bei der Gesellschaft angestellt sein, an der er die Mehrheitsbeteiligung hält, solange es Stellen gibt, wie z. B. einen Vorstand, der den Begünstigten entlassen, einstellen, bezahlen oder anderweitig kontrollieren kann. Um zu prüfen, ob eine solche Beziehung besteht, sollten mehrere Faktoren berücksichtigt werden, z. B. ob es andere Investoren gibt, ob es eine Satzung mit Vorstandsmitgliedern gibt und ob diese entlassen werden können, ob es Investoren gibt, die die Aufsicht führen, usw. Die USCIS wird solche Fälle genau prüfen und anhand einer Liste von Faktoren feststellen, ob das antragstellende Unternehmen das Recht hat, die Kontrolle über den Begünstigten auszuüben.
Eine weitere Alternative besteht darin, sich mit einer Person zusammenzutun, die über eine Arbeitsgenehmigung verfügt (z. B. US-Bürger, Green-Card-Inhaber, Nichteinwanderer mit der entsprechenden Arbeitsgenehmigung), und diesem Partner alle operativen und leitenden Aufgaben der Unternehmensführung zu übertragen.
Nächste Schritte
Die Kanzlei Mount Bonnell hat schon vielen Unternehmern dabei geholfen, den Traum vom Leben in den USA zu verwirklichen. Dabei haben wir auch etliche Fälle betreut, bei denen ein O-1 Visum beantragt wurde. Wir arbeiten mit exzellenten US-Einwanderungsanwälten in Amerika und Europa zusammen (man spricht Deutsch!), die Sie bei Ihrem Vorhaben gemeinsam mit uns zielführend unterstützen werden.
